Sez. U, Sentenza n. 3207 del 28/10/1974 (Rv. 371719 - 01)

OPERE PUBBLICHE (APPALTO DI) - FORMAZIONE DEL CONTRATTO - SCELTA DEL CONTRAENTE - APPALTO CONCORSO - NOZIONE - DISCIPLINA - MERO INVITO DA PARTE DELLA PA A PIU IMPRESE E GARA TRA DI LORO - APPALTO CONCORSO - CONFIGURABILITA - ESCLUSIONE.*

L'appalto concorso integra un procedimento di formazione dei contratti della pa, nel quale il contraente viene identificato mediante una vera e propria scelta (e non attraverso un congegno automatico di identificazione, come nell'asta pubblica e nella licitazione privata) e, anzi partecipa, attraverso la redazione del progetto alla Determinazione del contenuto del contratto da stipulare. Esso e, inoltre, regolato sia da precise Disposizioni di legge, le quali vincolano l'attivita della pa, fungendo da eventuale fonte di tutela indiretta delle posizioni soggettive dei singoli che con la medesima entrano in rapporto, sia da regole variabili, ma precisate in modo preventivo e con carattere obbligatorio nell'atto di invito dalla stessa amministrazione, le quali, parimenti ne limitano la liberta di Azione. Pertanto, ove manchi questa connotazione essenziale, non puo parlarsi di appalto concorso, ma di trattativa privata; e cio anche nel caso in cui la pa abbia rivolto un invito a piu imprese e le abbia messe in gara fra loro, onde acquisire il maggior numero possibile di elementi di giudizio e di ottenere condizioni tecnico-giuridiche piu vantaggiose, senza, peraltro, dettare specifiche modalita da seguire o assumere impegni.*

Riferimenti normativi: Regio Decr. Legge 18/11/1923 num. 2440 art. 4, Regio Decr. Legge 18/11/1923 num. 2440 art. 6, Regio Decr. 23/05/1924 num. 827 art. 91, Regio Decr. Legge 26/06/1924 num. 1054 art. 26 CORTE COST.