Sez. 1, Sentenza n. 5803 del 26/10/1988 (Rv. 460322 - 01)

IMPUGNAZIONI CIVILI - APPELLO - POTERI DEL COLLEGIO - IN GENERE - PROVA TESTIMONIALE AMMESSA IN PRIMO GRADO - MANCATO ESPLETAMENTO TOTALE O PARZIALE DELLA STESSA PER DECADENZA DERIVANTE DALLA MANCATA PRESENTAZIONE DELL'ISTANTE ALL'UDIENZA ALL'UOPO FISSATA - PRONUNCIA DA PARTE DEL GIUDICE DI SECONDO GRADO DELLA NULLITÀ DEL PROCEDIMENTO, PER DIFETTO DI CONTRADDITTORIO, NELLA FASE SUCCESSIVA A DETTA AMMISSIONE - PROVVEDIMENTO DI ESCUSSIONE DEI TESTI AMMESSI E NON ESAMINATI - NECESSITÀ.*

Qualora la prova testimoniale sia stata richiesta ed ammessa in primo grado, ma in tutto od in parte non espletata, per decadenza derivante dalla mancata presentazione dell'istante all'udienza all'uopo fissata, il giudice d'appello, che ritenga fondata la denuncia di nullità del procedimento, per difetto di contraddittorio, nella fase successiva a detta ammissione (e quindi comprensiva dell'udienza in cui è stata chiusa l'istruttoria), non può direttamente pronunciare nel merito, sulla base degli elementi già acquisiti al momento del determinarsi della nullità, ma, a norma dell'art. 354 ultimo comma cod. proc. civ., deve rimuovere gli effetti della nullità medesima, e, pertanto, deve disporre che siano sentiti i testi ammessi e non esaminati dal primo giudice, senza che si richieda una specifica sollecitazione dell'appellante.*

Riferimenti normativi: Cod. Proc. Civ. art. 208 CORTE COST., Cod. Proc. Civ. art. 209, Cod. Proc. Civ. art. 354 CORTE COST.